关于转发市政府法制办《南京市行政复议调解与和解实施办法》的通知
江苏省南京市人民政府办公室
关于转发市政府法制办《南京市行政复议调解与和解实施办法》的通知
宁政办发（2010）106号
各区县人民政府，市府各委办局，市各直属单位：
市政府法制办拟定的《南京市行政复议调解与和解实施办法》已经市政府同意，现转发给你们，请认真遵照执行。
二○一○年七月二十八日
南京市行政复议调解与和解实施办法
（市政府法制办 2010年7月）
第一条 为了进一步发挥行政复议制度在化解行政争议、促进社会和谐稳定中的积极作用，依法保障公民、法人和其他组织的合法权益，推进行政机关依法行政，依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》及有关规定，结合本市实际，制订本办法。
第二条 本办法适用于全市各级行政复议机关及其法制工作机构（以下简称行政复议机构）对行政复议案件的调解、和解工作。
第三条 本办法所称的行政复议调解，是指在行政复议中，行政复议机构在查明事实、分清是非，在不违背法律法规和不损害公共利益、他人合法权益的基础上，居中进行协调，引导当事人达成协议化解行政争议的活动。
本办法所称的行政复议和解，是指在行政复议中，当事人之间自行达成协议，并经行政复议机构准许化解行政争议的活动。
第四条 行政复议调解、和解应当遵循自愿平等、合法合理、公开公正和诚实守信的原则，行政复议机构应当充分保障当事人在行政复议调解、和解过程中的参与权、陈述权和知情权。
第五条 有下列情形之一的行政复议案件，可以适用调解、和解：
（一）涉及行政自由裁量权行使的；
（二）涉及行政赔偿或行政补偿纠纷的；
（三）涉及行政机关对平等主体之间民事争议所作的裁决、认定等；
（四）涉及行政机关不履行法定职责，对当事人利益产生损害的；
（五）具体行政行为程序上存在瑕疵，撤销或者变更该具体行政行为没有实际意义的；
（六）行政复议机构认为可以调解、和解的其他情形。
第六条 调解、和解贯穿于行政复议案件办理的全过程，对于符合本办法第五条规定情形的案件，优先适用调解、和解方式。
第七条 行政复议当事人可以以书面或者口头的形式提出调解申请，是否适用调解由行政复议机构决定。行政复议机构也可以在征询当事人意愿后决定调解。
当事人可以提出调解方案，行政复议机构也可以提出调解方案供当事人参考。
第八条 调解应当在行政复议机构的主持下进行，被申请人应当派主要负责人或者委托代理人参加，申请人与第三人可以自行参加或者委托1至2名代理人参加。
第九条 行政复议机构应当针对不同案情，采用案前、案中和案外等多种形式的调解办法。
对于专业性较强或者重大复杂的案件，行政复议机构可以邀请有关专家学者、实际工作者参与调解。
第十条 调解达成协议的，行政复议机构应当制作行政复议调解书结案。
调解书应当加盖行政复议机关印章，经当事人签字后，即具有法律效力。
调解书由当事人各执一份，行政复议机构留存一份备案。
第十一条 当事人自愿达成和解协议的，应当向行政复议机构提交书面和解协议，行政复议机构审查准许后，以行政复议终止通知书形式结案。
和解协议有下列情形之一的，行政复议机构不予准许：
（一）违背法律法规等强制性规定的；
（二）损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的；
（三）违背当事人真实意思表示的；
（四）其他依法不予准许的情形。
第十二条 当事人经调解或者和解后自愿撤回行政复议申请的，行政复议机构经审查后，可以以行政复议终止通知书形式结案。
第十三条 调解、和解应当在法定的行政复议期限内进行，特殊情况需要延长行政复议期限的，应当办理延期手续。
当事人不愿意调解、和解，经调解、和解未达成协议的，或者在调解书、和解协议生效前反悔的，行政复议机关应当及时作出行政复议决定。
行政复议机关作出行政复议决定时，不得将在调解、和解过程中一方当事人为达成协议所作出的认可或者承诺作为对其不利的证据采信。
第十四条 经调解达成协议后，申请人不履行协议的，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。被申请人不履行的，由行政复议机关或者上级行政机关责令其限期履行，并依法对相关人员给予行政处分。
第十五条 行政复议机构在调解、和解过程中发现行政机关在行政执法活动中存在问题的，可以向其作出行政复议建议书或意见书。
第十六条 行政复议机构应当加强行政复议能力建设，提高行政复议办案人员运用调解、和解手段妥善化解行政争议的能力。行政复议机构对在行政复议调解、和解工作中成绩突出的，应当给予表彰和奖励。
第十七条 行政复议机构应当加强与人民法院、信访和监察等部门的协调联动，加强行政复议与行政诉讼、信访和行政监察的衔接，积极推动多元化社会矛盾纠纷调解机制的建立和完善。
第十八条 本办法所称“行政复议当事人”，包括行政复议申请人、被申请人和第三人。
第十九条 本办法由制订机关负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起30日后施行。
新刑事诉讼法在“侦查”一章中增设了“技术侦查措施”一节五个条文，规定了秘密监控、乔装侦查和控制下交付三类特殊的侦查措施，意义重大且深刻:一方面，明确对技术侦查措施予以授权，结束了技术侦查措施“秘而不宣”的立法状态，破解了技术侦查措施“证据合法性”的司法困境。另一方面，面对技术侦查措施不得不使用的“现实必要性”，以及技术侦查措施对公民隐私权和自治权构成天然威胁的“现实危险性”的两难局面，通过立法严格限制技术侦查措施的适用，为控制犯罪而授权，为保障人权而控权，以授权实现真正有效的控权，实现犯罪控制和人权保障两大价值目标的平衡。
一、提升法律位阶的明确授权
技术侦查措施以往并非无法可依，只是依据不足。1993年国家安全法第10条和1995年人民警察法第16条分别授权国家安全机关、公安机关:为侦查犯罪活动(危害国家安全行为)的需要，根据国家有关规定，经过严格的批准手续，可以采取技术侦察措施。这两条简单的概括性授权条款赖以实施的细则，主要是公安部制定的部门规章，包括2000年公安部颁布的《关于技术侦察工作的规定》等。技术侦查措施是对公民通信自由和通信秘密权、住宅安宁权的干预和限制，对公民隐私权构成极大威胁。国家安全法和人民警察法均是全国人大常委会制定的普通法律，根据法律位阶理论——对社会重大利益的调整和保护应由全国人大制定的基本法律授权，技术侦查措施由普通法律授权的方式有违立法的基本原理。而且，具体的执行规范由公安机关内部掌握对外保密，浓厚的部门色彩使其重犯罪控制、轻人权保障。规制秘密手段的规范本身也是秘密的，这既违背了公开原则，也难以实现有效的监督。
上述规范只赋予了公安机关、国家安全机关使用技术侦查措施的权力，检察机关技术侦查措施的适用缺乏明确的法律依据。尽管1989年最高人民检察院、公安部联合颁发了《关于公安机关协助人民检察院对重大经济案件使用技侦手段有关问题的通知》(下称《通知》)，规定检察机关在侦办自侦案件时，对贪污贿赂案件与重大经济犯罪案件经过严格的审批，可以由公安机关协助使用技术侦查手段。但是《通知》本身并不具有法律的效力，也没有真正赋予检察机关决定与实施技术侦查措施的权力。
新刑事诉讼法将技术侦查措施的授权从普通法律提升到国家基本程序法的高度，符合强制侦查法定原则，兼顾了打击犯罪和保障人权的价值需求。
新刑事诉讼法彻底解决了技术侦查措施“证据合法性”的问题，第152条明确规定，依法采取侦查措施所收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使用。同时，为了防止证据公开可能产生的危险，第152条还规定，如果使用该证据可能危及特定人员的人身安全，或者可能产生其他严重后果的，应当采取不暴露特定人员真实身份等保护措施，必要时可以由审判人员在庭外对证据进行核实。
二、对技术侦查措施的严格限制
为规范技术侦查措施的适用，新刑事诉讼法对其适用的时间、范围、条件、程序、期限等作出了严格的规定。
(一)技术侦查措施的适用时间限制:立案之后
新刑事诉讼法第148条规定，公安机关、检察机关只有在立案之后才可以采取技术侦查措施。这就意味着，尚不符合立案条件的案件不得申请采取技术侦查措施，防止侦查人员以办案为借口侵犯他人隐私权。
(二)技术侦查措施的适用范围限制:重罪原则
技术侦查措施在案件适用范围上有着严格的限制，只有重罪才可以适用，轻罪不得适用。新刑事诉讼法第148条规定，只有“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、重大毒品犯罪或者其他严重危害社会的犯罪案件”以及“重大的贪污、贿赂犯罪案件以及利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件”才可以采取技术侦查措施。至于“其他案件”的判断标准，应坚持“同质性”的原则，即和所列举的案件具有同等程度的社会危害性。
(三)技术侦查措施的适用条件限制:必要原则
技术侦查措施的适用必须坚持必要性原则，只有对犯罪嫌疑人已经实施严重犯罪存在理由充分的怀疑，而且无法采用其他侦查手段时，才可以采取技术侦查措施。根据新刑事诉讼法第148条的规定，技术侦查措施不得任意为之，只有确实存在侦查犯罪的必要才可以。
(四)技术侦查措施的适用程序限制:严格批准和适用
新刑事诉讼法第148、149、150条分别规定，技术侦查措施必须经过严格的批准手续才可以适用，未经批准不得自行适用。批准决定应当根据侦查犯罪的需要，确定采取技术侦查措施的种类和适用对象。采取技术侦查措施，必须严格按照批准的措施种类、对象和期限执行。至于具体的批准程序、措施种类和对象范围，新刑事诉讼法并未明确，有待相关司法解释予以补充。
(五)技术侦查措施的适用期限限制:三月为期
新刑事诉讼法第149条规定，技术侦查措施的批准决定自签发之日起三个月内有效。对于不需要继续采取技术侦查措施的，应当及时解除;对于复杂、疑难案件，期限届满仍有必要继续采取技术侦查措施的，经过批准，有效期可以延长，每次不得超过三个月。
技术侦查措施不得无限期适用，否则会使公民的隐私处于持续的暴露和不安全的状态。技术侦查措施的有效期限为三个月。有效期内，如果不需要继续采取的，应当及时解除;有效期满，如果认为仍有必要继续采取的，必须经过批准，而且每次延长的期限也不得超过三个月。
(六)技术侦查措施的保密要求:保护隐私
技术侦查措施正是通过对隐私权的侵犯来实现侦破犯罪的目的，手段本身就有一定的危险性，所以说它是一柄双刃之剑，在授权并限制其适用的同时，也要加强对公民隐私权的保护。
根据新刑事诉讼法第150条的规定，侦查人员对于采取技术侦查措施过程中知悉的国家秘密、商业秘密和个人隐私，应当保密;对于采取技术侦查措施获取的与案件无关的信息和事实材料，应当及时销毁。采取技术侦查措施获取的材料，只能用于对犯罪的侦查、起诉和审判，不得用于其他用途。有关单位和个人配合公安机关采取技术侦查措施，应当对有关情况予以保密。
三、未来需要通过司法解释细化的内容
新刑事诉讼法对如何适用技术侦查措施作了严格具体的规范，但是不可否认，其中许多内容只是弹性的规定，在具体适用时还需要有关机关制定相应的司法解释，对这些内容进一步明确和细化。
1.技术侦查措施的案件适用范围需要进一步明确。新刑事诉讼法所采取的列举和概括相结合的方式，给适用者留下了很大的解释空间。未来应对此细化，可以考虑从犯罪类型和法定刑两个方面加以限制。