个人投资“挂靠”集体的企业产权归属问题探究

宋晓锋


一、案例

1983年7月，马玉英成立砟子劳动服务站煤矸石厂，在工商部门登记注册中，企业性质为“集体”。马玉英任厂长，靠挂到砟子劳动服务站，除每年向服务站交管理费2000元外，其他人、财、物由马玉英自行分配，企业独立经营、自负盈亏。1987年9月27日，马玉英与砟子镇企业办达成协议，马玉英以承包的形式将原砟子服务站煤矸石厂（后更名为砟子镇煤炭公司）挂靠到浑江市三岔子区砟子镇政府（以下简称砟子镇政府）企业办，由砟子镇企业办公室领导。由马玉英实行大包，除每年向企业办交管理费25000元，依法缴纳税费、支付工资外，其他部分于马玉英自行分配，承包前的债、财、物由马玉英负责，企业独立经营、自负盈亏。1990年1月9日，砟子镇煤炭公司更名为浑江市三岔子区镇煤炭运销站。马玉英连续承包经营至1992年12月份。

　　1993年2月26日，砟子镇将马玉英（被告）、长青公司（第三人）以承包合同纠纷为由诉至浑江市中级人民法院。

　　浑江市（现白山市）中级人民法院与吉林省高级人民法院均认为砟子镇煤炭公司系集体企业而非马玉英个人企业。

　　二、疑惑

　　1、马玉英个人投资、管理的砟子镇煤炭公司究竟是个人企业还是集体企业？

　　2、特殊的历史时期如何确定个人投资“挂靠”集体的企业的性质？

　　三、分析

　　由于历史的原因，乡镇企业中的个体企业、合伙企业、私营企业“挂靠”的现象十分普遍。在1998年3月24日，财政部、国家工商行政管理局、国家经贸委、国家税务总局印发的《清理甄别“挂靠”集体企业工作的意见》中提到“由于历史原因，在我国城镇集体企业群体中，一些非集体所有制的企业（单位）、社会团体或个人，在投资举办企业初期或发展过程中，为享受国家有关集体企业的优惠政策，或为取得有关的生产和经营资格，或为保持在生产经营活动中的信誉，或为便于获取有关证明材料，或因原主管部门及单位取消、变更等原因。在各地区、各部门形成了数量较多的“挂靠”集体企业。“挂靠”集体企业虽在工商行政管理部门登记注册为集体性质，但不少企业仅与主管部门、企业（单位）、社会团体之间采取自愿委托、任意划转或互相协商的松散管理方式，未纳入正常的集体经济管理范围”，该文将“挂靠”集体企业界定为“在各级工商行政管理部门登记注册为城镇集体企业，但资本来源主要为个人或国有企业（单位）投资、合资、合作，其现有财产构成不属于集体性质为主，采取上交一定管理费（挂靠费）名义上由有关主管部门、企业（单位）、社会团体临时管理、委托管理或“挂靠”管理等企业”。

　　“挂靠”集体企业虽在工商注册为集体企业，但其实际的投资、管理、分配、风险承担等通常与被挂靠企业（单位）无关。那么，该如何认定在特殊的历史时期个人投资“挂靠”集体的企业产权性质呢？

　　对企业性质的认定，需要在查明全部事实的基础上，从保护实际出资人利益的原则出发，确定企业的产权归属。核心原则是“谁投资、谁所有、谁受益”，其次应当考虑企业的经营管理方式。根据国家经贸委、财政部、国家税务局1996年颁发的《城镇集体所有制企业、单位清产核资产权界定暂行办法》第四条规定：“集体企业清产核资中的产权界定工作要本着依法确认、尊重历史、宽严适度、有利监管的原则……要体现谁投资、谁所有、谁受益。”

　　本案中，煤矸石厂（后更名为砟子镇煤炭公司）由马玉英投资，除每年向镇企业办交管理费、依法缴纳税费外，其他人、财、物部分均由马玉英自行分配，企业由马玉英负责管理、运行，自负盈亏。镇政府对该企业无任何资金投入，也无任何设备、技术作为企业资本。根据企业投入资金来源和经营管理方式来看，可以确定煤矸石厂（后更名为砟子镇煤炭公司）的企业性质是私营企业而非集体企业。

　　因此，白山市中级人民法院与吉林省高级人民法院无视在特定的历史时期形成的私营企业挂靠镇政府的事实，更置砟子煤炭公司系由马玉英投资、所有、收益、管理的客观事实于不顾，认为砟子煤炭公司系砟子镇政府接管砟子劳动服务站后组建的直属企业，是完全错误的。

宋晓锋，河北定州人，硕士，北京市丹宁律师事务所律师。主要研究方向：房地产、公司法务、刑事辩护



四川省成都市人民政府


成都市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理规定

政府令第129号


《成都市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理规定》已经2006年8月24日市政府第83次常务会议讨论通过，现予公布，自2006年11月1日起施行。

市长：

二○○六年九月二十二日

成都市房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理规定

　　第一条（目的依据）
　　为加强房屋建筑和市政基础设施工程质量的管理，根据《中华人民共和国建筑法》、国务院《建设工程质量管理条例》等法律、法规，结合成都市实际，制定本规定。
　　第二条（适用范围）
　　本市行政区域内新建、扩建、改建房屋建筑和市政基础设施工程（以下统称工程）的竣工验收备案及监督管理，适用本规定。
　　抢险救灾工程、临时性建筑工程、军事工程不适用本规定。
　　第三条（管理主体）
　　市建设行政主管部门负责全市工程竣工验收备案的监督管理，并直接管理锦江、青羊、金牛、武侯、成华五城区（以下统称五城区）范围内工程的竣工验收备案工作。
　　其他区（市）县建设行政主管部门负责本行政区域内工程竣工验收备案管理工作。
　　第四条（备案时限）
　　建设单位应当自工程竣工验收合格之日起15日内，向工程所在地区（市）县建设行政主管部门备案；五城区范围内的工程，向市建设行政主管部门备案。
　　第五条（备案文件）
　　建设单位办理工程竣工验收备案，应当提交下列文件：
　　（一）工程竣工验收备案表；
　　（二）工程竣工验收报告，工程竣工验收报告包括：建筑工程施工许可证，施工图设计文件审查意见，勘察、设计、施工、监理等单位分别签署的质量合格文件及验收人员签署的竣工验收原始文件，市政基础设施的有关质量检测和功能性试验资料以及备案管理部门认为需要提供的有关资料；
　　（三）法律、行政法规规定应当由规划、公安消防、环保、气象等部门出具的认可文件或者准许使用文件；
　　（四）施工单位签署的工程质量保修书，商品住宅还应当提交《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》；
　　（五）法规、规章规定必须提供的其他文件。
　　第六条（规划认可文件）
　　规划行政主管部门出具的认可文件应当载明《建设工程规划许可证》及其附图、附件所确定的建设内容（包含小区道路、配套绿地）的实施情况及结论；分期实施的建设项目应当载明分期实施的内容及结论。
　　第七条（竣工验收监督）
　　工程质量监督机构应当对工程竣工验收实施监督，对建设单位在竣工验收过程中违反国家工程质量管理规定的行为，应当责令改正；并在工程竣工验收之日起5日内，向建设行政主管部门提交工程质量监督报告。
　　对工程质量监督机构责令改正的工程，建设单位应当按照工程质量监督机构的要求进行整改后，方可进入备案程序。
　　第八条（文件验证）
　　建设行政主管部门收到建设单位报送的竣工验收备案文件后，结合工程质量监督机构提交的工程质量监督报告，对备案文件进行验证，资料齐全、符合法定条件的，应当收讫，并在工程竣工验收备案表上加盖备案专用章。
　　建设行政主管部门办理工程竣工验收备案，不得收取任何费用。
　　第九条（重新验收）
　　建设行政主管部门发现建设单位在竣工验收过程中有违反国家有关建设工程质量管理规定行为的，应当在收讫竣工验收备案文件15日内，责令停止使用，并重新组织竣工验收。
　　第十条（备案效力）
　　房产管理部门办理房屋所有权初始登记，应当将经建设行政主管部门加盖备案专用章的工程竣工验收备案表作为必备文件；
　　建设单位办理市政基础设施工程移交管养手续时,应当提交经建设行政主管部门加盖备案专用章的工程竣工验收备案表。
　　第十一条（逾期备案责任）
　　建设单位在工程竣工验收合格之日起15日内未办理工程竣工验收备案的，由建设行政主管部门责令限期改正，并依据国务院《建设工程质量管理条例》的规定给予处罚。
　　第十二条（擅自使用的责任）
　　建设单位将建设行政主管部门决定重新组织竣工验收的工程，在重新组织竣工验收前，擅自投入使用的，由建设行政主管部门责令停止使用，并依据国务院《建设工程质量管理条例》的规定给予处罚。
　　第十三条（虚假备案的责任）
　　建设单位采用虚假证明文件办理工程竣工验收备案的，竣工验收无效，建设行政主管部门应当责令停止使用，重新组织竣工验收，并依据建设部《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法》的规定给予处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十四条（责任追究）
　　建设行政主管部门及其工作人员徇私舞弊、玩忽职守、滥用职权的，由本级或上级机关给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十五条（农民自建住宅）
　　农民自建住宅竣工验收备案的有关规定另行制定。
　　第十六条（解释机关）
　　本规定具体应用中的问题由成都市人民政府法制办公室负责解释。
　　第十七条（施行日期）
　　本规定自2006年11月1日起施行。